Могу ли я в период судебной тяжбы устроиться на работу по гражданско правовому договору?

Договор подряда или трудовой договор – в чем отличия? | БУХМОСТ ИП vs РБ

Могу ли я в период судебной тяжбы устроиться на работу по гражданско правовому договору?

На практике часто сталкиваемся с заблуждением не только ИП, но и собственников малого бизнеса, которое звучит так:

«Нанять/оформить работника выгоднее по договору подряда, чем заключать трудовой договор».

Давайте разберем, в чем разница и есть ли выгода «в жизни» от договора подряда по сравнению с трудовым договором.

Договор подряда – на простом понятном языке, если же озвучивать точную формулировку, он называется гражданско-правовой договор.

Сделаю еще одно лирическое отступление, что как ни старайся простыми словами, все же для детального понимания вопроса придется «заглянуть в дебри». Возможно для кого-то эти тонкости станут решающими.

Что сравниваемДоговор
ТрудовойДоговор подряда
Правовое регулированиеТрудовой кодекс,Декреты N 29 и N 5Гражданский кодекс, Указ N 314
Стороны в договореНаниматель и работникЗаказчик и подрядчик
Суть договора, которая прописывается в пункте «Предмет договора»По трудовому договору работник обязуется выполнЯть работу по определенной специальности, профессии, подчиняться распорядку трудовому и получать за это зарплату.По договору подряда одна обязуется выполнить работу по заданию второй стороны. Здесь важен результат = выполненная работа.Получает вознаграждение за результат.
Существенные и обязательные условия договора по законодательствуПоименованы в Трудовом и Гражданском кодексе- предмет договора;- данные о сторонах: работнике и нанимателе;- место работы;- трудовые обязанности;- основные права и обязанности двух сторон;- срок трудового договора, если договор срочный;- в какое время трудимся, в какое отдыхаем, обедаем;- условия оплаты трудаПоименованы в Указе № 314 и Гражданском кодексе- предмет договора;- в какие сроки должны быть выполнены работы;- как происходят расчеты;- обязательство заказчика по уплате за подрядчика взносов в ФСЗН и удержания подоходного налога, уплате взносов в Белгосстрах;- обязательства по обеспечению безопасных условий работы;- при каких условиях можно досрочно расторгнуть договор;- ответственность сторон за неисполнение заказчиком обязательствЗапись в трудовой книжкеДелается записьНе делается записьПодчинение сторонРаботник обязан подчиняться работодателю в рамках ЛНПА и законодательстваПодрядчик не подчиняется заказчику и его должностным лицам. Заказчик или его должностные лица не могут давать подрядчику каких-либо обязательных к исполнению указаний, за исключением соблюдения вопросов охраны трудаОбеспечение условий для работыРаботника обязаны обеспечить всем необходимым для работы, а также могут использовать в определенных случаях имущество работникаПодрядчик по общему правилу обеспечивает себя сам всем необходимым для выполнения работ (оказания услуг).Однако в договоре может быть  предусмотрено иное, например, какой-то инструмент предоставляется ЗаказчикомСрок договораДоговор может быть срочным, а может быть бессрочным.Случаи срочного договора четко поименованы в Трудовом Кодексе.В срочном трудовом договоре должен быть указан срок его действия.Если срок не указан договор считается бессрочным.Договор подряда всегда срочный, обязательно указывают сроки начала и окончания работ.Без указания сроков договор не считается заключенным, последствия-заказчик не будет отвечать за невыполнение работЦена договора и условия оплатыВ договоре указывается оклад (или тарифная ставка) работника и другие поощрительные выплаты, системы оплаты труда. Есть сроки выплаты зарплаты и минимальная зарплата за ставку в РБ, ниже которой наниматель не имеет права оплачивать труд работника.Заработная плата выплачивается 1 (по контракту) или 2 раза в месяц (по трудовому договору).Согласованная стоимость работ указывается в договоре.Может быть частично согласована, уточняется, что точно согласовывается на этапе сдачи работ.Режим работыРаботник работает в установленное  рабочее время.Переработки, сверхурочное, ночное и праздничное время оплачивается отдельно.Работодатель ведет учет рабочего времени.Подрядчик сам определяет режим работы.Заказчик не участвует в учете времени работы подрядчика.За ночное, праздничное, выходное время, задействованное в работе не оплачивается отдельно.Ответственность за ущербПо законодательству работник несет полную материальную ответственность, но всё по тому же законодательству во многих случаях размер взыскиваемого ущерба, ограничен размером среднего месячного заработка работникаПри причинении ущерба имуществу заказчика подрядчик должен возместить убытки полностью.Материальная ответственность за неисполнение обязанностейПротиворечит трудовому законодательству, не может быть установленаДопускается установление в виде пени, штрафаПриемка работыМожет быть установлена, но не обязательноРаботы (услуги) принимаются по акту.В акте прописываются работы, услуги, претензии если есть, подписывается двумя сторонами, является основанием для оплаты работ, услуг.ГарантииПо законодательству работникам предоставляются социальные гарантии: трудовой отпуск, напримерСоциальные гарантии не предоставляются.Это тот пункт, на котором можно экономить, если очень хочется и вы решили, что оно того стоит.Начисление страховых взносовСуммы, которые выплачиваются работнику облагаются взносами в ФСЗН и БелгосстрахСуммы, которые выплачиваются работнику облагаются взносами в ФСЗН и Белгосстрах Белгосстрах – в отношении лиц, работающих по гражданско-правовым договорам в местах, предоставленных заказчиком.Исчисление подоходного налогаС заработной платы удерживается подоходный налогС вознаграждения подрядчика удерживается подоходный налог

Сравнительная таблица наглядно показывает, что на практике существенной экономии нет, а вот обзавестись неприятностями с продвинутыми работниками очень даже можно.

Работник, которого приняли на работу по договору подряда, выполняющий трудовые функции, как по трудовому договору может обратиться в суд. В судебном порядке договор подряда признают трудовым договором и вы вернете все “сэкономленное”, понесете судебные тяжбы и не добавите себе здоровья.

Кадры решают всё.

Цените своих сотрудников, подбирайте достойные кадры и тогда, уверена, не захочется на них сэкономить 3 копейки. А игра в предпринимательство в рамках правового поля улучшает сон и цвет лица 🙂

Заблуждения предпринимателей

На протяжении 10 лет ко мне обращаются с вопросом «ты ж бухгалтер», расскажи вот про это … русским языком. В силу моего природного занудства (так меня любя охарактеризовала моя коллега Людмила) никто не уйдет от меня, не найдя ответ на свой вопрос. Спрашивайте, ищите ответы на свои сложные вопросы вместе с нами, и всё получится.

Вы есть в ВКонтакте? Ставьте нравится, и не забудьте подписаться
Вы больше Фэйсбучите? Мы есть и там

Подумали и решили, что не хотите заниматься “всеми этими бумажками” сами? Хотите передать ведение бухгалтерского учета своего ИП специалистам? Тогда Вам сюда!

Оставьте свой email и подпишитесь
на актуальные новости

Налоги и учетдля предпринимателей

ПРОСТО на пальцах

Источник: https://ipvs.buhmost.by/articles/anna-stadnik/dogovor-podrada-ili-trudovoi-dogovor-v-cem-otlicia

Есть ли гарантии для беременных сотрудниц, работающих по договору гражданско правового характера?

Могу ли я в период судебной тяжбы устроиться на работу по гражданско правовому договору?

Ирина Чучкина, юрист-консультант ООО «ИК Ю-Софт», региональный информационный центр сети КонсультантПлюс

Зачастую работодатели упрощают себе ответственность не только перед работником, но и перед трудовой инспекцией и органами судебной власти путем заключения срочных трудовых договоров либо так называемых договоров гражданско-правового характера (гражданско-правовых договоров).

Со срочным трудовым договором более менее все прозрачно. Такой договор заключается на определенный срок на время нахождения постоянного работника либо в декретном отпуске, либо в отпуске по уходу за ребенком, либо по другим основаниям.

Следует учитывать, что срочный трудовой договор, заключенный на определенный срок, при отсутствии достаточных к тому оснований, установленных судом, считается заключенным на неопределенный срок.

Другими словами, срочный трудовой договор должен иметь основания для его заключения.

Для работодателя запрещено заключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных для работников, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок (статья 58 Трудового кодекса РФ).

Теперь разберемся, почему все-таки работодатель зачастую прибегает к заключению гражданско-правового договора.

Отношения между работником и работодателем, возникшие на основании заключения трудового договора, регулируются Трудовым кодексом РФ, а отношения, возникшие путем заключения обычного договора на оказание услуг (гражданско-правового характера), регулируются Гражданским кодексом РФ. Поэтому никаких трудовых отношений у работодателя не возникает, и работодатель имеет полное право расторгнуть договор гражданско-правового характера в любой момент либо по получению от работника конченого результата работы.

Рассмотрим пример, когда работница устроилась на работу по договору гражданско-правового характера, заключенному на три месяца.

Работница собирала материал для организации и делала рекламу для продвижения продукции на интернет-сайте.

Когда подошел к концу срок договора, работница заявила о том, что она беременна и не может быть уволена, поскольку состоит в трудовых отношениях с работодателем.

Ее вывод в данном случаенеправомерен. Никаких трудовых отношений не возникло изначально, поэтому у работодателя нет никаких оснований предоставлять такому работнику гарантии, предусмотренные Трудовым кодексом РФ, выплаты, отпуск и тому подобное.

Регулирование трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений осуществляется путем заключения между работником и работодателем именно трудового договора (статья 9 Трудового кодекса РФ).

Однако статьей 11 Трудового кодекса РФ установлено, что если отношения с использованием личного труда возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном Трудовым кодексом РФ, другими федеральными законами, были признаны трудовыми отношениями, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства.

Статьей 19.1 Трудового кодекса РФ установлено, что признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться:

— лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда;

— судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами.

В случае прекращения отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, признание этих отношений трудовыми отношениями осуществляется судом.

Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.

Поскольку отношения ни федеральными законами, ни судами не признаны трудовыми, по сути, они не могут являться трудовыми отношениями.

Отношения, возникшие путем заключения договора гражданско-правового характера, регулируются Гражданским кодексом РФ, в частности, статьями 702, 779 Гражданского кодекса РФ, где по договору исполнитель (подрядчик) обязуется выполнить по заданию заказчика работу (другой стороны), оказать услуги, осуществить определенную деятельность (определенную работу), а заказчик обязуется принять и оплатить такую работу.

Другими словами, существует заказ, указаны сроки, какой должен быть достигнут результат, и установлена оплата труда работнику.

На основании изложенного, поскольку отношения не признаны трудовыми, работодатель имеет право расторгнуть договор гражданско-правового характера.

Для того чтобы признать отношения трудовыми, работнику придется пройти огромный путь по доказыванию такого факта путем обращения суд.

Например, Хабаровский краевой суд апелляционным определением от 29.11.

2013 по делу № 33-7330/2013указал, что к характерным признакам трудового правоотношения, позволяющим отграничить его от других видов правоотношений, относятся: личный характер прав и обязанностей работника, обязанность работника выполнять определенную, заранее обусловленную трудовую функцию, выполнение трудовой функции в условиях общего труда с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка, возмездный характер трудовых отношений.

При этом в силу статьи 56 Гражданского процессуального кодекса РФ обязанность доказывания факта наличия соглашения между сторонами о выполнении работы, а также того, что работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя, лежит на лице, заявившем требования о признании отношений трудовыми.

Поэтому договор гражданско-правового характера, заключенный с работником, который впоследствии собирается в декретный отпуск, невыгоден только для работника. Поскольку такой договор не регулируется Трудовым кодексом РФ, у женщины нет никаких гарантий выплаты причитающихся ей пособий и сохранения за ней рабочего места.

Владимир Алистархов, эксперт по вопросам правового характера:

Заключение любого договора гражданско-правового характера это неотъемлемое право юридического лица в соответствии с принципом свободы договора, гарантированным статьей 421 Гражданского кодекса РФ.

В настоящей статье указано, что компания вправе в любой момент расторгнуть договор гражданско-правового характера, с чем нельзя согласиться, так как расторгнуть договор можно или в соответствии с условиями самого договора, или по основаниям, которые предусмотрены законодательством РФ.

За незаконное расторжение договора гражданско-правового характера любая компания, как сторона договора, может нести ответственность, в том числе материальную.

Если же условиями договора предусмотрено, что договор считается исполненным в момент, когда получен конечный результат работы, то это необходимо считать условием, которое должно быть исполнено, и за неисполнение которого существует соответствующая ответственность.

Желание компании, как субъекта экономической деятельности, минимизировать свои риски, в том числе связанные с возможными гарантированными выплатами работникам, нельзя априори трактовать как правонарушение со стороны компании действующего законодательства, так как в своей деятельности каждая компания должна руководствоваться, прежде всего, экономической целесообразностью.

Порой компаниям намного выгодней привлекать для выполнения работ физических лиц на основании договоров гражданско-правового характера, и речь может идти о выживаемости бизнеса, а не о желании компании избежать каких-либо выплат в нарушение законодательства.

В свою очередь у гражданина есть право не заключать договор с компанией на указание услуг, а настаивать на заключении трудового договора с компанией. В противном случае каждый вправе найти другого работодателя, который будет согласен заключить трудовой договор с физическим лицом.

Каждый гражданин должен знать и понимать свои права и обязанности. Если гражданин заключил с организацией договор гражданско-правового характера, то и последствия заключения такого договора для себя гражданин должен прогнозировать, а не «пенять» на компанию за ее якобы незаконные действия.

С другой стороны, в отношениях работодателя и работника права некоторых категорий граждан должны быть гарантированы государством, в том числе к указанным категориям относятся женщины, права которых защищены в связи с беременностью.

Но это не дает право защищенным категориям граждан навязывать себя работодателям с целью получения социальных выплат, в том числе путем заключения договоров гражданско-правового характера на оказание услуг и последующего направления заявлений о признании фактически сложившихся трудовых отношений.

Однозначно можно утверждать то, что права всех сторон должны быть соблюдены, и с этой целью необходимо разработать четкие критерии, которые позволят разграничивать между собой отношения по договорам оказания услуг и отношения по трудовым договорам.

Разграничение разных видов правоотношений приведет к пониманию того, когда работодатель не несет ответственность за заключение договоров гражданско-правового характера с физическим лицом, а когда его ждет ответственность в силу ущемления интересов граждан потому, что они фактически являются работниками.

С другой стороны, прописанные критерии и ссылка на них при заключении договоров на оказание услуг не позволят гражданам огульно обвинять компании в нарушении прав граждан, что наносит вред деятельности компаний и государству в целом.

Параллельно разработке разграничительных критериев между отношениями по договорам гражданско-правового характера и отношениями по трудовым договорам следует принять меры по усилению ответственности сторон за правонарушения в области рассматриваемых вопросов.

Причем меры ответственности должны касаться всех сторон трудовых правоотношений, как работодателей, так и работников.

Наталия Пластинина, начальник сектора правового обеспечения:

Источник: https://www.top-personal.ru/lawissue.html?2403

Юридический спектр
Добавить комментарий