Крупная сделка по 44 фз с естественным монополистом

Крупная сделка в торгах по 44-ФЗ и 223-ФЗ | Контур.Закупки

Крупная сделка по 44 фз с естественным монополистом

Когда поставщик должен принять решение об одобрении крупной сделки? Какие операции относятся к таковым? Расскажем все об этом документе для государственных и корпоративных закупок.

Крупная сделка – что это?

Крупная сделка — это операция, которая удовлетворяет следующим условиям:

  • объектом сделки или нескольких взаимосвязанных операций является приобретение или отчуждение имущества;
  • его цена равна четверти и более балансовой стоимости активов компании, определенной на последнюю отчетную дату.

Понятие крупной сделки для коммерческих организаций регулируется такими законами:

Регистрация в ЕРУЗ ЕИС

С 1 января 2020 года для участия в торгах по 44-ФЗ, 223-ФЗ и 615-ПП обязательна регистрация в реестре ЕРУЗ (Единый реестр участников закупок) на портале ЕИС (Единая информационная система) в сфере закупок zakupki.gov.ru.

Мы оказываем услугу по регистрации в ЕРУЗ в ЕИС:

Заказать регистрацию в ЕИС

  • 208-ФЗ (статья 78) — для акционерных обществ;
  • 14-ФЗ (статья 46) — для ООО.

В общем случае действует такое правило: если решение по поводу сделок компании принимается одним лицом, то одобрять их отдельным документом не нужно. Таким образом, не требуется решение о крупной сделке:

  • индивидуальному предпринимателю, поскольку он сам себе хозяин;
  • коммерческой организации, в которой один участник и он же является директором.

Однако юридические лица — участники закупок по 44-ФЗ — обязаны прилагать решение об одобрении крупной сделки всегда, в том числе если в ней единственный участник-директор. Заказчики по закону 223-ФЗ вправе сами решать, будут ли они требовать этот документ. При этом они иногда запрашивают его не только у организаций, но и у ИП.

Решение для государственных закупок

Организации обязаны представить решение об одобрении крупных сделок при регистрации в ЕИС.

Однако после того как она пройдена, будет нелишним проверить в личном кабинете, подгрузился ли этот документ. Иногда бывают сложности с интеграцией, в результате чего отдельные документы могут не попасть в систему.

Если решения в личном кабинете не обнаружится, нужно приложить его ко второй части заявки.

Напомни, что в 2019 году все участники должны зарегистрироваться в ЕИС. Теперь это заменяет прохождение аккредитации на федеральных торговых площадках. Удобство в том, что регистрироваться и подавать документы нужно только один раз. Но с новым порядком есть свои сложности.

Например, раньше участники готовили документы и предварительно загружали их для рассмотрения конкретной ЭТП. Если в них находились какие-то недочеты, участнику об этом сообщалось.

Это касалось в том числе и решения об одобрении крупной сделки. ЭТП сама проверяла, правильно ли оно составлено и верная ли указана сумма в нем указана.

Если же нет, участник мог все исправить и подать документ заново.

Теперь же документы загружаются в ЕИС. После регистрации в системе все они автоматически попадают в личный кабинет участника на каждой площадке и больше не проверяются. Поэтому поставщикам следует тщательно готовить все документы, включая решение об одобрении крупной сделки, чтобы из-за него не отклонили заявку.

Как составить

Основные правила формирования документа таковы:

  1. Если участников несколько, проводится общее собрание. Если участник один, он принимает единоличное решение об одобрении крупных сделок. Еще раз обращаем внимание, что в рамках 44-ФЗ абсолютно все организации должны принимать такое решение, включая те, где единственный участник-директор.
  2. Общее собрание ООО должно принять такое решение большинством . Протокол собрания можно заверить у нотариуса либо самостоятельно, но в полном соответствии с частью 4 статьи 182.2 ГК РФ. Вот формулировка для ООО, которая обязательно должна быть в протоколе:

    «В соответствии с пунктом 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии, подтверждается путем подписания документа всеми участниками общества, присутствовавшими на собрании».

  3. В решении нужно указать примерно такую формулировку: «Максимальная сумма одной сделки не должна превышать…» далее цена сделки цифрами и прописью. То есть должно быть указано, что сумма относится к каждой отдельной сделке, а не к их общему числу.
  4. Решение должно содержать срок действия. Если не прописать срок, будет считаться, что оно действует в течение одного года. Заказчик может отклонить заявку, если в решении не указан срок, а с даты его принятия прошло больше года. Об этом сказано в определении ВС РФ от 25.03.2019 № 310-ЭС19-1603. В этом споре суд не принял довод поставщика, что подобные контракты являются для него обычной хозяйственной деятельностью.
  5. Во избежание ошибки с порядком суммы, ее нужно указать не только цифрами, но и прописью. Бесконечную сумму, например, «неограниченно рублей 00 копеек», конечно же, указывать нельзя (в практике такие примеры есть).

Торги по 223-ФЗ

В большинстве случаев корпоративные заказчики включают в документацию условие о необходимости предоставить 1 документ из следующих:

  • решение об одобрении крупной сделки;
  • обоснование того, что сделка не является крупной.

Также можно встретить условие о том, что решение должно быть принято в отношении конкретной сделки, то есть договора, который будет заключаться по итогам этой закупки. Поэтому нужно внимательно изучить документацию и при необходимости внести в решение о крупной сделке коррективы.

Источник: https://zakupki-kontur.ru/news/krupnaya-sdelka-v-torgax-po-44-fz-i-223-fz/

Крупная сделка по 44-ФЗ и отсутствие одобрения | Контур.Закупки

Крупная сделка по 44 фз с естественным монополистом

В соответствии с требованием статьи 51 закона № 44-ФЗ (часть 2, пункт 1, подпункт «е»), заявка на участие в конкурсе в определенных случаях должна содержать решение об одобрении крупной сделки.

Этот документ необходимо приложить, когда наличие такого решения требует законодательство или учредительные документы участника.

При этом оценивается как стоимость самой сделки, то есть поставки товаров, оказания услуг или выполнения работ, так и сумма обеспечения заявки либо контракта.

При отсутствии решения об одобрении крупной сделки в том случае, если оно должно быть представлено, заказчик может отклонить заявку участника. В каких случаях поставщики и подрядчики должны представлять такое решение? Что необходимо проверить заказчику, чтобы безосновательно не отклонить заявку? Рассмотрим эти вопросы более детально.

Какая сделка является крупной

Условия признания сделки крупной устанавливаются законодательством и различаются в зависимости от типа юридического лица. Стоит отметить, что к разряду крупных сделок вне зависимости от типа организации может быть отнесена не только одна операция, но и несколько взаимосвязанных.

Регистрация в ЕРУЗ ЕИС

С 1 января 2020 года для участия в торгах по 44-ФЗ, 223-ФЗ и 615-ПП обязательна регистрация в реестре ЕРУЗ (Единый реестр участников закупок) на портале ЕИС (Единая информационная система) в сфере закупок zakupki.gov.ru.

Мы оказываем услугу по регистрации в ЕРУЗ в ЕИС:

Заказать регистрацию в ЕИС

Для бюджетного учреждения (БУ) крупной считается сделка, цена которой превышает 10% балансовой стоимости активов на последнюю отчетную дату. Осуществлять такую сделку можно только с разрешения органа, имеющего полномочия и функции учредителя БУ. Такое требование устанавливает пункт 13 статьи 9.2 закон № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях».

А вот для унитарных предприятий крупная сделка — это сделка стоимостью от 5 млн. рублей. Это правило установлено частью 1 статьи 23 закона № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях». Одобрить крупную сделку на основании части 3 указанной статьи должен собственник имущества ГУП или МУП.

Для акционерных обществ (АО) и обществ с ограниченной ответственностью (ООО) крупная сделка составляет 25% и более от стоимости имущества ООО либо активов АО.

Стоимость имущества (активов) определяется по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. Законодательным актом, устанавливающим условия признания сделки крупной, для акционерных обществ является закон № 208-ФЗ, а для обществ с ограниченной ответственностью — закон № 14-ФЗ.

Отметим, что уставы АО и ООО могут предусматривать иные размеры и условия признания сделки крупной.

В отношении акционерных обществ и ООО законодательство делает оговорку — крупными не считаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности обществ. Из-за этого вопрос признания сделки крупной для них не всегда имеет однозначный ответ.

Одобрение крупной сделки

Одобрение крупной сделки акционерного общества в соответствии со статьей 79 закона № 208-ФЗ, принимается советом директоров (наблюдательным советом) или общим собранием акционеров.

Решение в отношении крупных сделок ООО должно быть принято общим собранием участников (статья 46 закона № 14-ФЗ). При этом общество, состоящее из одного участника, который является единоличным исполнительным органом, на основании пункта 1 части 9 указанной статьи, не обязано представлять решение об одобрении крупной сделки.

Позиция чиновников и судов

Минэкономразвития и ФАС считают, что отклонять заявку на основании отсутствия решения об одобрении крупной сделки неправомерно.

Если в документах нет такого решения, значит, для участника сделка не является крупной. Одновременно Закон № 44-ФЗ не требует от поставщиков и подрядчиков документально доказывать тот факт, что сделка для них не относится к разряду крупных. Указанная позиция поддерживается и большинством арбитражных судов.

Однако в отношении некоммерческих организаций или унитарных предприятий судебная практика говорит о том, что отклонение заявки на указанном основании зачастую правомерно.

В данном случае законом четко оговорены критерии сделки, которая признается для указанных организаций крупной.

И если, собираясь участвовать в таковой, ГУП, МУП или бюджетное учреждение не прикладывает ее одобрение, то это является нарушением законодательства.

Как быть заказчику и участнику?

Прежде чем отклонить заявку участника на основании отсутствия решения об одобрении крупной сделки, конкурсной комиссии необходимо проверить следующее:

  • действительно ли такое требование установлено законодательством для данного типа организации;
  • действительно ли сумма сделки является для участника крупной.

Если из учредительных документов АО или ООО невозможно явно установить, относится или нет сделка к их обычной хозяйственной деятельности, то на основании отсутствия решения о ее одобрении отклонять заявку не рекомендуется. В этом случае участник с большой долей вероятности может отменить решение конкурсной комиссии через ФАС или суд.

Чтобы избежать подобных ситуаций, участникам можно посоветовать только одно – прилагать указанное решение к документации. Это быстрее и эффективнее, нежели столкнуться с отклонением заявки и оспаривать решение конкурсной комиссии.

Относя сделку к разряду крупных, унитарным и бюджетным организациям следует ориентироваться на ее размер, а коммерческим – принимать во внимание также тот факт, является ли операция обычной для их хозяйственной деятельности или нет.

Источник: https://zakupki-kontur.ru/news/krupnaya-sdelka-po-44-fz-i-otsutstvie-odobreniya/

Решение об одобрении крупной сделки: когда требуется и как его подготовить

Крупная сделка по 44 фз с естественным монополистом

Статья актуальна на 23 августа 2019

Расскажем, что такое крупная сделка, когда Решение об ее одобрении нужно прикладывать в закупках по 44-ФЗ/ 223-ФЗ и как грамотно составить документ в 2019 году.

иллюстратор — Дарья Привалова 

Что такое крупная сделка

Крупной считается сделка, связанная с приобретением или отчуждением имущества, стоимость которого составляет 25 % и больше от балансовой стоимости активов предприятия. Стоимость активов определяют по бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (см ст. 78 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и ст. 46 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной отвественностью»).

К крупным не относятся сделки, которые совершают в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.  

В обычной деятельности Решение не требуется: 

  • Если единственный участник ООО (или акционер АО) одновременно является ее единоличным исполнительным органом (ч.7 ст. 46 14-ФЗ и п.1 ч.3 ст. 78 208-ФЗ). 
  • Для индивидуальных предпринимателей, так как физлицо не должно одобрять сделки самому себе. 

В государственных закупках юрлицам всегда нужно предоставлять Решение, а от ИП такое документ не требуют. В коммерческих  — на усмотрение заказчика. Очень редко коммерческие заказчики требуют этот документ не только от юрлиц, но и от ИП.  

Закупки по 44-ФЗ

Решение прикладывается к заявлению при регистрации поставщика в ЕИС, но между порталом и площадками бывают проблемы с интеграцией и не все документы передаются сразу в личный кабинет ЭТП. Поскольку Решение требуется в каждой закупке, лучше подстраховаться и продублировать документы во второй части заявки. 

Подготовка документа

До 2019 года все участники госзакупок проходили аккредитацию отдельно на каждой федеральной площадке. При этом площадки всегда тщательно проверяли документы. Если Решение о сумме было составлено некорректно, оператор отклонял заявление и указывал конкретную ошибку в документе. После этого участник его редактировал и заново подавал заявку на аккредитацию.

В течение 2019 года все участники госзакупок должны пройти регистрацию в Единой информационной системе (далее — ЕИС).

После регистрации в ЕИС документы передаются в личные кабинеты федеральных площадок автоматически без дополнительной проверки.

Таким образом, если у вас в Решении есть ошибка, выяснится это не в момент регистрации в ЕИС, а когда вашу заявку отклонят по этому основанию. Поэтому к подготовке всех документов следует подходить максимально ответственно.

Что учесть при формировании Решения 

Назовем шесть правил: 

  1. Решение о согласии на совершение крупной сделки принимает общее собрание участников общества. Если общество состоит из единственного участника,  он принимает Решение единолично.
  2. Решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью должно соответствовать требованиям, предусмотренным ст. 181.2 Гражданского кодекса РФ. Если в ООО несколько учредителей, Решение общего собрания принимается большинством. Есть два варианта оформления такого протокола:  заверить его нотариально или самостоятельно, но в строгом соответствии с ч.4 статьи 181.2 Гражданского Кодекса РФ. 
      В Решении обязательно должна присутствовать формулировка: «В соответствии с пунктом 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии, подтверждается путем подписания документа всеми участниками общества, присутствовавшими на собрании».
  3. Сумма в решении должна относиться к каждой отдельной сделке, а не к общему числу всех сделок организации. Будет ошибкой написать «одобрить сделки на сумму 10 000 000 (Десять миллионов) рублей». Заказчик не обязан высчитывать, сколько сделок участник заключил с момента появления документа. Корректно будет указать: «Максимальная сумма одной такой сделки не должна превышать 10 000 000 (десять миллионов) рублей».
  4. Обязательно указывайте в Решении срок его действия. Если этого не сделать, документы действует в течение одного года. Не все помнят об этом правиле, поэтому заказчики так часто отклоняют заявку с Решением, в котором истек срок действия.
      Из судебной практики: при рассмотрении дела было установлено, что в представленном участником решении не был указан срок, в течение которого можно совершать сделки. В этом случае решение действует один год. На момент проведения аукциона этот срок уже истек. Довод о том, что исполнение подобных контрактов является для общества обычной хозяйственной деятельностью, не сработал. Документ: Определение ВС РФ от 25.03.2019 № 310-ЭС19-1603.
  5. Сумму в Решении обязательно укажите цифрами и прописью. Лучше укажите сумму с запасом, чтобы не переделывать документ перед каждой заявкой. Ограничений по цифрам нет, многие поставщики указывают в решении сумму «1 000 000 000 (Один миллиард) рублей».
      Забавный случай: один из наших клиентов в решении указал «неограниченно рублей 00 копеек». Так делать не следует, в решении должна быть указана конкретная максимальная сумма одной сделки.
  6. В 2019 году все закупки по 44-ФЗ перешли в электронную форму, поэтому не забудьте добавить в Решение все виды закупочных процедур, а не только электронные аукционы. 

Закупки по 223-ФЗ

В большинстве закупок по 223-ФЗ есть условие, что участник должен предоставить или Решение об одобрении сделки, или информацию о том, что сделка не является крупной с обоснованием. Поэтому его также следует прикладывать к каждой заявке.

Очень редко, но все-таки встречается условие, что Решение должно быть оформлено на конкретную сделку, которую планируется заключить по итогам закупки. Всегда внимательно читайте документацию и, при необходимости, подкорректируйте Решение до подачи заявки.

Мы рекомендуем подготовить свой универсальный документ, который подойдет и для закупок по 44-ФЗ, и по 223-ФЗ.

Для составления Решения можно использовать эти шаблоны:

Источник: https://zakupki.kontur.ru/site/articles/1256-reshenie-ob-odobrenii-krypnoi-sdelki

Юридический спектр
Добавить комментарий